La legge 08 Febbraio 2006 n. 54, privilegiando l'interesse del minore,
dispone con la modifica dell'art. 155 c.c., i criteri secondo
cui il Giudice potrà emettere provvedimenti relativi alla prole,
disponendo, poi, letteralmente, al II° comma che "per realizzare
la finalità indicata nel primo comma, il giudice che pronuncia
la separazione personale dei coniugi adotta i provvedimenti relativi
alla prole con esclusivo riferimento all'interesse morale e materiale
di essa. Valuta prioritariamente la possibilità che i figli minori
restino affidati a entrambi i genitori oppure stabilisce a quale di
essi i figli sono affidati, determina i tempi e le modalità della
loro presenza presso ciascun genitore, fissando altresì la misura
e il modo con cui ciascuno di essi deve contribuire al mantenimento,
alla cura, all'istruzione e all'educazione dei figli. Prende atto, se
non contrari all'interesse dei figli, degli accordi intervenuti tra
i genitori. Adotta ogni altro provvedimenti relativo alla prole".
La previsione di cui al 2° comma dell'art. 155 c.c., è
riferita verosimilmente ad ipotesi alternative di affidamento: a)
o la possibilità di affido del minore ad entrambi i genitori;
b) oppure il Giudice stabilisce a quale di essi affidarlo, determinando
in tale ipotesi i tempi e le modalità della presenza presso ciascun
genitore.
Appare, quindi, evidente che il Giudice potrà determinare tempi
e modi di frequentazione del minore limitatamente solo all'ipotesi (oppure)
del 2° comma dell'art. 155 c.c., ossia quando non dispone l'affido
ad entrambi i genitori e ciò in quanto nell'ipotesi di affido
del minore ad entrambi i genitori, viene rimesso alla discrezionalità
dei genitori stessi le modalità di frequentazione e permanenza
del minore presso di loro, avendo il Giudice preventivamente valutato
la idoneità degli stessi alla gestione condivisa dei figli. Diversamente,
ovvero nell'ipotesi in cui il Giudice non ritenga i genitori idonei
ad una gestione condivisa, dovrà stabilire a quale genitore
affidare il minore, determinando i tempi e le modalità della
presenza presso l'altro genitore o presso ciascuno di essi.
Disporre invece l'affido condiviso con la residenza presso un genitore
e contestualmente determinare le modalità di frequentazione dell'altro,
come ha fatto il Tribunale di Nola, è un chiaro ritorno alla
vecchia formulazione dell'art. 155 c.c., nonché un evidente controsenso
rispetto ai criteri fissati dalla L. 54/06, che letta ed esaminata
in modo omogeneo e secondo le finalità che si prefigge, ossia
l'interesse del minore, ci porta a tre ipotesi, oltre quella della semplice
presa d'atto delle condizioni regolate dai coniugi con la separazione
consensuale: 1) affidamento condiviso se il Giudice valuta positivamente
la idoneità dei coniugi a gestire il rapporto con i figli minori
e li affida ad entrambi senza disporre nulla circa le modalità
di frequentazione; 2) oppure affidamento ad un solo genitore quando
valuta quale sia idoneo, determinando i tempi e le modalità della
loro presenza presso ciascun genitore, nell'ipotesi che non ritenga
di poter lasciare alla loro discrezionalità la frequentazione
dei figli, e quindi presumibilmente in presenza di alta conflittualità
tra loro che pregiudicherebbe la serenità e quindi l'interesse
del minore; 3) affidamento esclusivo, ex art. 155 bis, ad uno
solo dei genitori nell'ipotesi che l'affidamento all'altro sia contrario
all'interesse del minore; tale previsione è evidentemente legata
a situazioni gravi che inducono il Giudice ad escludere la frequentazione
del minore al genitore non affidatario, non rinvenendosi nell'art. 155bis
alcuna previsione di regolamentazione del diritto di visita.
Da ciò deriva che il Giudice se dispone l'affidamento ad entrambi
i genitori evidentemente ritiene, a mente del I comma dell'art. 155
c.c., che siano in grado di mantenere un rapporto equilibrato e continuativo
con il minore e non dovrà quindi determinare nulla in ordine
alle modalità di frequentazione; in caso contrario, deciderà
a chi affidarlo determinando i tempi e le modalità di frequentazione
della presenza del minore a ciascun genitore; nell'ipotesi, invece,
di comportamenti gravi e pregiudizievoli all'interesse del minore da
parte di un genitore, dispone l'affidamento esclusivo all'altro, senza
previsione di frequentazione.
Nola, novembre 2006
Avv.
Giuseppina Manfredi
(*)
Avvocato, Foro di Nola
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